要怎么證明商標(biāo)在先使用?正確認(rèn)知“商標(biāo)”和“企業(yè)名稱”的區(qū)別

要怎么證明商標(biāo)在先使用?

2014年5月1日，《中華人民共和國商標(biāo)法》(以下簡稱“《商標(biāo)法》”)第三修正案正式實(shí)施，并初次確定了商標(biāo)先用權(quán)?！渡虡?biāo)法》第五十九條第三款中說明了，別人曾經(jīng)在同一種商品或者相似商品上先于商標(biāo)注冊人應(yīng)用與注冊商標(biāo)相同或者類似并有一定影響的商標(biāo)，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)。顯然從字面上看，在先使用有“一定影響”是成立商標(biāo)先用權(quán)的前提之一，但理論界對此卻有分歧的想法。有學(xué)者覺得，“一定影響”不該作為商標(biāo)先用權(quán)的要件，要求在先使用具備一定影響了未注冊商標(biāo)的保護(hù)空間，過度保護(hù)了注冊商標(biāo)，與立法設(shè)立商標(biāo)先用權(quán)的本意根本不一樣。

我國商標(biāo)權(quán)取得采用注冊形式，“重注冊、輕使用”，疏忽了對未注冊商標(biāo)的保護(hù)，造成了商標(biāo)惡意搶注和“注而不用”的商標(biāo)囤積問題。為了彌補(bǔ)商標(biāo)確權(quán)原則單一注冊制的缺點(diǎn)，我國經(jīng)由三次商標(biāo)法修法慢慢強(qiáng)化了對未注冊商標(biāo)的保護(hù)，商標(biāo)先用權(quán)制度正是在這一背景下而存在的。

商標(biāo)先用權(quán)雖然在我國還是一項(xiàng)新生的商標(biāo)性權(quán)力，但在其他國家商標(biāo)法中早已存在。鑒于商標(biāo)權(quán)原始取得形式及其歷史演變的不同，國外對于商標(biāo)先用權(quán)的立法劃定也有所差別。

美國蘭漢姆商標(biāo)法第1115條規(guī)定：由一方當(dāng)事人使用的被指控為侵權(quán)的商標(biāo)是在不知道注冊人在先使用的情況下，并且在注冊商標(biāo)推定使用日之前，或者在商標(biāo)注冊或注冊商標(biāo)公告日之前一直持續(xù)使用的，可以在特定地區(qū)繼續(xù)使用。

英國商標(biāo)法第11條規(guī)定：某一在先權(quán)利在商業(yè)活動(dòng)中在某一特定地點(diǎn)的使用不構(gòu)成對一個(gè)注冊商標(biāo)侵權(quán)，此處的“在先權(quán)利”指某人或其前任以自己的名義將一個(gè)未注冊的商標(biāo)或別的標(biāo)記連續(xù)使用在有關(guān)商品或服務(wù)上，而這種使用先于注冊人的使用或注冊。

在使用取得形式下，誰開始使用商標(biāo)，誰就獲得商標(biāo)權(quán)，先使用的優(yōu)于先申請的，申請注冊只能作為宣告作用，在先使用可以直接產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)。在單一的使用取得形式下，商標(biāo)先用權(quán)的觀點(diǎn)是不可成立的。就算在注冊取得形式下，在先使用并不能直接產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)，但經(jīng)由在先使用所產(chǎn)生的商業(yè)聲譽(yù)，足以構(gòu)成一種應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)的權(quán)益。商標(biāo)先用權(quán)的目標(biāo)便是為了保護(hù)已經(jīng)享有信譽(yù)的非注冊商標(biāo)的使用人的利益。

“一定影響”在字面上有多種說明，特別是在存在學(xué)說不同和法規(guī)差別的情況下，所以有必要從司法實(shí)踐的角度切入考核，通過詳細(xì)的司法案例來把握“一定影響”的內(nèi)在。

在“采蝶軒”案中，法院結(jié)合相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)授予在先使用人的榮譽(yù)稱號，以及在先使用人在合肥區(qū)域的“采蝶軒”直營門店已經(jīng)達(dá)184家等因素，認(rèn)定在先使用商標(biāo)已產(chǎn)生了一定影響。在“豪柏”案中，法院則是根據(jù)在先使用人實(shí)際經(jīng)營、投放廣告、持續(xù)性使用的時(shí)間等因素，認(rèn)定在先使用產(chǎn)生了一定影響。在“歡途”案中，法院在認(rèn)定在先使用產(chǎn)生了一定影響時(shí)，考慮了推廣、宣傳、定制產(chǎn)品、加盟協(xié)議、行業(yè)協(xié)會(huì)證明等因素。

上述案例反映出了以下問題：第一，“一定影響”要件有一定的高度，并非基于商標(biāo)被搶注的事實(shí)就直接推定該在先使用商標(biāo)符合“一定影響”要件，而且，在先的零星性使用無法達(dá)到滿足一定影響力標(biāo)準(zhǔn)的高度。第二，“一定影響”的范圍存在行業(yè)說和地域說兩種看法，如：在“KAIXUN”案中，法院要求“在行業(yè)內(nèi)獲得了一定的知名度”，而在“采蝶軒”案中，法院則以“合肥區(qū)域”為影響力范圍。第三，認(rèn)定“一定影響”考慮的因素主要有：宣傳以及使用行為的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍、生產(chǎn)規(guī)模、銷售額、企業(yè)榮譽(yù)等，且一般采取綜合判斷法。

總言之，在司法實(shí)踐中，在先使用有“一定影響”是商標(biāo)先用權(quán)的構(gòu)成要件之一，“一定影響”的標(biāo)準(zhǔn)超出了僅僅使商標(biāo)具有顯著性的高度;“一定影響”被解讀為在先使用商標(biāo)的知名度，而且主要是從行業(yè)或地域范圍內(nèi)，綜合使用、宣傳等多種因素認(rèn)定其影響力大小，并判斷是否達(dá)到了相應(yīng)的知名度高度。

正確認(rèn)知“商標(biāo)”和“企業(yè)名稱”的區(qū)別

常常會(huì)有人將商標(biāo)和企業(yè)名稱混淆，搞不清辨不明兩者之間的區(qū)別，那接下來小編就為大家講解一下商標(biāo)與企業(yè)名稱的差別，方便大家分清。

商標(biāo)專用權(quán)和企業(yè)名稱是兩種不同的權(quán)利，由不同的法律法規(guī)來規(guī)范。所以經(jīng)過工商部門核準(zhǔn)登記的企業(yè)名稱，即使名稱中的字號會(huì)與他人的商標(biāo)相同也不會(huì)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

在《國家工商行政管理局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》中也有明確規(guī)定：為有效執(zhí)行《商標(biāo)法》和企業(yè)名稱登記管理、切實(shí)保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)和企業(yè)名稱權(quán)，現(xiàn)就解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中的若干問題明確意見如下：

一、商標(biāo)專用權(quán)受商標(biāo)法律法規(guī)保護(hù)，而企業(yè)名稱權(quán)是受企業(yè)名稱登記管理法律、法規(guī)保護(hù)。

二、商標(biāo)專用權(quán)和企業(yè)名稱權(quán)的取得應(yīng)當(dāng)遵循《民法通則》和《反不正當(dāng)競爭法》中的誠實(shí)信用原則，不得利用他人商標(biāo)或者企業(yè)名稱的信譽(yù)進(jìn)行不正當(dāng)競爭等侵權(quán)行為。

三、商標(biāo)由文字、圖形或其他組合構(gòu)成是區(qū)別不同商品或者服務(wù)來源的標(biāo)志;企業(yè)名稱由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)或經(jīng)營特點(diǎn)、組織形式構(gòu)成是區(qū)別不同市場主體的標(biāo)志，也是區(qū)別不同企業(yè)的主要標(biāo)志。

四、由于商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市場主體及其商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，從而構(gòu)成不正當(dāng)競爭的應(yīng)當(dāng)依法予以制止。

五、處理商標(biāo)與企業(yè)名稱的混淆，應(yīng)當(dāng)遵循維護(hù)公平競爭和保護(hù)在先合法權(quán)利人利益的原則。

六、處理商標(biāo)與企業(yè)名稱混淆的案件，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

(一)商標(biāo)與企業(yè)名稱產(chǎn)生混淆，損害在先權(quán)利人的合法權(quán)益;

(二)商標(biāo)已注冊和企業(yè)名稱已登記;

(三)自商標(biāo)注冊之日或者企業(yè)名稱登記之日起五年內(nèi)提出請求(含已提出請求但尚未處理的)，但【惡意注冊】或者【惡意登記】的【不受此限】。

七、商標(biāo)注冊人或者企業(yè)名稱所有人認(rèn)為自己的權(quán)益受到損害的，可以書面形式向國家工商行政管理局或者省級工商行政管理局投訴并附送其權(quán)益被損害的相關(guān)證據(jù)材料。

八、對于商標(biāo)混淆案件的處理：發(fā)生在同一省級行政區(qū)域內(nèi)的由省級工商行政管理局處理;跨省級行政區(qū)域的由國家工商行政管理局處理。

九、違反商標(biāo)管理和企業(yè)名稱登記管理有關(guān)規(guī)定使用商標(biāo)或者企業(yè)名稱產(chǎn)生混淆的，由有管轄權(quán)的工商行政管理機(jī)關(guān)依法予以查處

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